法易网
   
文章内容
 

建设工程合同无效的情形及法律风险分析

提交日期:2017/11/19 15:02:05 | 点击数:1109 | 评论:0

    一、建设工程合同生效要件

1、建设工程合同的定义及生效要件

《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定:建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。建设工程合同在性质上属于承揽合同,建设工程合同作为一种民事法律行为应具备合同生效要件,《中华人民共和国民法总则》 第一百四十三条规定具备下列条件的民事法律行为有效:(一)行为人具有相应的民事行为能力;(二)意思表示真实;(三)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。

2、建设工程合同应当采用的形式

《中华人民共和国合同法》第十条规定:当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式。第二百七十条规定:建设工程合同应当采用书面形式。

 

二、建设工程合同无效的情形

欠缺生效要件的合同包括效力待定的合同、无效的合同和可撤销的合同等情形。常见的建设工程合同无效的情形有:

1、承包人未取得建筑施工企业资质的。

2承包人超越建筑施工企业资质等级的。

【特别提示】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第五条规定:承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同,在建设工程竣工前取得相应资质等级,当事人请求按照无效合同处理的,不予支持。

3没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的,即业内所称的“挂靠”行为,工程挂靠的表现形式基本如下:

   1)不具有从事建筑活动主体资格的自然人、法人或非法人组织以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承包建设工程;

   2)资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承包建设工程;

   3)通过名义上的联营、分包、内部承包等方式以有资质的建筑施工企业承包建设工程。

4建设工程必须进行招标而未招标的。

5、建设工程必须进行招标而中标无效的。

6、承包人非法转包建设工程。

7、承包人违法分包建设工程。

【特别提示】分包建设工程并不必然导致建设工程合同无效。

1)、有关分包的部分法律规定

中华人民共和国建筑法 第二十九条规定:建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位;但是,除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可。施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。

《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第四条本办法所称施工分包,是指建筑业企业将其所承包的房屋建筑和市政基础设施工程中的专业工程或者劳务作业发包给其他建筑业企业完成的活动。第十六条分包工程承包人应当按照分包合同的约定对其承包的工程向分包工程发包人负责。分包工程发包人和分包工程承包人就分包工程对建设单位承担连带责任。

2)违法分包的情形

建设工程质量管理条例》第七十八条第二款规定:本条例所称违法分包,是指下列行为:(一)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;(二)建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;(三)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;(四)分包单位将其承包的建设工程再分包的。

 

三、建设工程合同无效的处理

1建设工程经竣工验收合格的

建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。 

2、建设工程经竣工验收不合格的

建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理: 

(一)修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;

(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。 

因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任。 

3、承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同,在建设工程竣工前取得相应资质等级,当事人请求按照无效合同处理的,不予支持。

 

四、建设工程合同无效的法律风险

(一)、承担民事责任

1、返还财产。

合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还

2、折价补偿。

不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿

3、赔偿损失。

有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。

4当事人恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的,因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人

[部分法律规定]

《中华人民共和国合同法》第五十八条 合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。

  第五十九条 当事人恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的,因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。

(二)承担行政责任

建设工程合同被认定无效的,合同当事人可能承担的行政责任有:责令改正、停业整顿、责令停止施工、罚款、降低资质等级、吊销资质证书、没收违法所得等。

[部分法律规定]

1、《中华人民共和国建筑法》第六十五条 发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的,或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的,责令改正,处以罚款。

    超越本单位资质等级承揽工程的,责令停止违法行为,处以罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书;有违法所得的,予以没收。

    未取得资质证书承揽工程的,予以取缔,并处罚款;有违法所得的,予以没收。

    以欺骗手段取得资质证书的,吊销资质证书,处以罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

    第六十六条 建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失,建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。

    第六十七条 承包单位将承包的工程转包的,或者违反本法规定进行分包的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。

    承包单位有前款规定的违法行为的,对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失,与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。

      第六十八条 在工程发包与承包中索贿、受贿、行贿,构成犯罪的,依法追究刑事责任;不构成犯罪的,分别处以罚款,没收贿赂的财物,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予处分。

    对在工程承包中行贿的承包单位,除依照前款规定处罚外,可以责令停业整顿,降低资质等级或者吊销资质证书。

2、《建设工程质量管理条例》第六十一条 违反本条例规定,勘察、设计、施工、工程监理单位允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程的,责令改正,没收违法所得,对勘察、设计单位和工程监理单位处合同约定的勘察费、设计费和监理酬金1倍以上2倍以下的罚款;对施工单位处工程合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款;可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。

(三)、承担刑事责任

[部分法律规定]:《中华人民共和国建筑法》第六十五条第四款规定:以欺骗手段取得资质证书的,吊销资质证书,处以罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

      第六十八条第一款规定:在工程发包与承包中索贿、受贿、行贿,构成犯罪的,依法追究刑事责任;不构成犯罪的,分别处以罚款,没收贿赂的财物,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予处分。

  西安律师瞿龙:18091792508